上次我們闡述了書面形式簽訂合同、合同對方的簽約資格及履約能力的審查、合同權利、義務的明確、簽收條款的注意事項這四個問題，這次，我們探下簽訂合同，其他應注意的事項。

五、違約責任的約定。

違約條款是明確約定違約的責任，為將來可能的訴訟與維權打下良好的基礎，也是合同的核心條款。這里，我們重點闡述下：

1、違約行為范圍：

除非對違約的范圍另有約定，否則只要是未完全按合同履行，無論是全部還是部分均屬違約，包括違反履行時間、履行地點、履行人、履行內容、履行方式、履行要求等方面的約定。也就是說，在合同的任何方面未按“5W1H”（when、where、who、what、why、how）的要求履行便構成違約，具體可以分為質量、數量、規格品種、包裝、交付批次、交貨地點及方式、交貨期限、付款金額與方式等條款，既包括實體問題也包括程序問題。

2、違約責任范圍

對于違約責任范圍的約定可以采用金額確定的方式，即以定金、固定金額或固定比例的違約金等方式承擔違約責任，或以其他的內容確切的方式，如以特定物承擔違約責任。如果合同中未能以這類方式確定違約責任，則損失賠償、可得利益賠償等均需約定具體的范圍甚至計算方法。

不同類型的合同因違約造成的損失、可得利益等均有不同，甚至同一類型的合同也會因標的物不同、金額不同、交易目的不同而造成違約損失的不同，因而違約責任的范圍要根據具體的合同加以預見并約定。總體而言，無論直接損失、間接損失均可以約定計算范圍、計算方式，并通過適當的表達方式使損失變得可以預見，以符合合同法對損失預見的規定。必要時，合同目的條款或違約責任條款中也可以約定處理違約責任的原則。

3、責任承擔方式：

承擔違約責任的方式按合同法規定有違約金、定金、賠償損失（含可得利益損失），還包括解除或繼續履行。要使違約責任有明確的依據，就需要針對各類違約情形一一進行約定，并根據不同違約行為的危害結果分別設定承擔方式。

這一部分內容概括起來就是任何一方全部或部分未按合同約定履行應如何處理，以及約定由合同以外第三人履行后，該第三人未全部或部分履行應如何處理。可細分為以下幾個主要方面：

Ⅰ 履行合同主要義務不合格

（1）    履行地點、履行方式、運輸方式、履行時間未按合同約定履行；

（2）    履行的產品或服務在品種、數量、規格等方面與約定不符；

（3）    產品或服務的質量與約定不符；

（4）    資料或證明文件提供的時間、內容未按約定或法律規定；

（5）    未按法律規定或約定及時清點、驗收、簽署文件；

（6）    未按約定金額、時間、方式付款；

（7）    未按約定提供備品備件、專用工具、專用軟件；

（8）    未按約定提供后續的售后服務；

（9）    未按約定轉讓知識產權或提供使用許可。

Ⅱ 履行合同輔助義務不合格

（1）    履約擔保的種類、范圍、期限等內容不符合合同約定；

（2）    保險的費用承擔、手續哪方辦理；

（3）    未按約定通知、送達、提出異議、答復、簽收；

（4）    開具發票或收據不合格；

（5）    違反保密協議；

（6）    未按約定附贈產品、提供免費服務；

（7）    未按雙方的其他特別約定履行；

（8）    未按法律或合同約定提供優先權。

4、特殊情況影響合同履行的處理

（1）履行期間政府行為、政策法規變化影響履行時如何處理；

（2）市場急劇變化、不可抗力、無法控制的疫情影響合同履行時如何處理；

（3）合同一方的主體資格不符合合同約定時的處理；

（4）合同無效時對于損失的計算范圍、計算方式；

（5）履行中合同解除的條件、方式、后果；

（6）產品或服務造成合同以外其他方的人身或財產損失時的責任承擔；

（7）當事人發生重大事件可能對履行產生影響時的處理；

（8）合同出現約定不明情況。

5、其他需要注意的事項

另外，進行違約責任的約定時，我們還要注意：（1）、在約定違約責任時“違約金不能和定金同時使用”，合同法規定只能選擇其一；（2）、在約定違約金時，我們注意寫明賠償了違約金后保留要求繼續履行的權利，不讓違約金變成解約金的性質；3、在約定違約責任時，還需要特別注意法律沒規定具體違約責任賠償計算方式或者對違約造成的損失難以計算時，在簽訂合同的事先就要約定好違約金的具體數目。4、在約定違約責任時，最好列明哪些損失屬于違約賠償的范圍，合同法雖然規定了直接損失和可預見損失都屬于違約賠償范圍，但什么是可預見損失，這個問題就比較復雜訴訟時也難以證明，所以我們在約定違約責任時最好列明哪些損失屬于對違約賠償范圍，對上面提到的各種情形進行細致梳理，盡量在合同里規定的齊備、完全、明確。

　　六、約定爭議管轄權條款。

為了節約訴訟成本等因素的考慮，我們在約定爭議管轄條款時，一般應約定由自己所在地的人民法院管轄。但往往雙方對管轄條款難以達成在我方所在地法院的一致意見。為此我們可以選擇約定合同履行地、合同簽訂地、標的物所在地人民法院中的一個對我們較為有利的法院作為管轄法院，而這種約定地點又較為隱蔽，不易引起對方反感與反對。在約定合同簽訂地時，我們要注意，根據司法解釋的規定：凡書面合同寫明了合同簽訂地點的，以合同寫明的為準，未寫明的，以雙方在合同上共同簽字蓋章的地點為合同簽訂地。雙方簽字蓋章不在同一地點的，以最后一方簽字蓋章的地點為合同簽訂地，所以在合同上明確地將簽訂地注明為本地或作為最后一方簽字，就能幫助我方取得對我方有利的管轄地點。

在合同約定管轄權時我們還要注意以下三個事項：1、民事訴訟法規定合同約定管轄，雙方當事人可以約定下列管轄地之一：雙方當事人住所地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地法院管轄，在選擇時只能選擇其中一項否則約定無效。2、在選擇仲裁管轄時一定要注意仲裁機構名稱不得有錯，更不能約定多個仲裁機構，否則約定無效。3、在約定管轄時還注意，約定了法院管轄就不能再約定仲裁管轄，兩者只能擇其一。

　　七、合同內容完成后，雙方蓋章有關事項

　　合同一般雙方當事人的代表簽訂后，有一個蓋章過程。有時，對方往往以未帶公章為由，要求單位先蓋章，自己在把合同帶回單位蓋章。這樣處理，是很危險的。舉例，甲方雙方代表簽字后，我們單位蓋章后，交由對方去蓋章，對方拿回去把合同改了再蓋章那我們單位利益將可能受損。這種時候，我們可以要求對方拿一份合同回去蓋章后，再拿來與我公司蓋章的合同交換，這樣就可以避免合同被對方篡改的情況出現，同時在雙方沒有注明合同簽訂地時，還可以以此方式爭取合同簽訂地在我方住所地，以便為訴訟埋下伏筆。

　　合同的簽訂，既需要當事人具備一般性的法律基礎知識和豐富的業務專業知識，又需要當事人謹慎、細致、負責，可以說，是一項非常講究功力的工作。這次，我們僅大致探討了其中存在的幾個個別問題，更多的問題有待我們在實際工作中，進一步發現，解決，以求得更好的合同質量。

                                                                    法務部供稿